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国际商标注册谈商标权概念的反思和重构

  • 来源:广东利天下知识产权代理有限公司 更新时间:2017-05-22点击:95次
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       在商标法理论中,商标权可谓是最核心的概念。商标法最基本的任务就是授予并保护商标权。但究竟何谓商标权,学者们并未完全达成一致意见。最有代表性的观点主要有以下四种:第一种观点认为商标权是商标注册人对其注册商标所享有的权利;[1]第二种观点认为商标权是法律赋予商标所有人对其注册商标进行支配的权利;[2]第三种观点认为商标权是商标注册人依法支配其注册商标并禁止他人侵害的权利;[3]第四种观点认为商标权是商标权所有人依法对其商标所享有的专有使用权。[4]上述几种观点虽然在表述上存在差异,但它们之间有一个共同点,即都将商标权与注册商标联系在一起,认为商标权的客体是注册商标。具体而言,第一种观点未能指出商标注册人对注册商标究竟享有何种性质的权利,故从权利性质角度而言不具有继续讨论的价值。第二、第三种观点从权利性质的角度指出商标权是对注册商标的支配权。第四种观点强调商标权是对注册商标的专有使用权。其中,第四种观点目前在学界居于统治地位,对我国的立法和司法产生了极为深刻的影响。我国《商标法》第52条规定,未经注册商标所有人许可,在相同或类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的,属于侵犯注册商标专用权的行为。这一规定明显打上了“商标权即注册商标专用权”的烙印。此外,《商标法》第53条、54条、56条、57条也都使用了“注册商标专用权”这一术语。在我国司法实践中,一些法院也持有相同的观点,即认为侵犯商标权就是侵犯注册商标专用权。[5]由此看来,“商标权即注册商标专用权”的主张已为学界以及立法和司法部门广为接受。“商标权”真的就是“注册商标专用权”吗?“商标权”真的就是“对注册商标的支配权”吗?带着这些疑问,笔者对传统商标权概念进行了反思,并试图在此基础上对商标权概念进行重构。
        一、对传统商标权概念的反思
        (一)“商标权”就是“注册商标专用权”吗?
        “商标权即注册商标专用权”这一命题至少有以下四个方面的缺失:其一,它混淆了商标权与商标专用权之间的关系;其二,它混淆了注册商标权与未注册商标权之间的关系;其三,它混淆了商标专用权与商标禁用权之间的关系;其四,它对商标权客体的把握存在偏差。以下分述之。
        1.商标权不等于商标专用权
        无可争议的是,商标权的内容至少包括商标专有使用权、商标许可使用权、商标转让权、商标投资权、商标融资权、商标续展权和商标禁用权。其中商标专有使用权又称为商标专用权,是商标权中最基本的核心权利。没有商标专有使用权,商标权就失去了其存在的意义。[6]从商标权的内容范围来看,商标权不仅包括商标专有使用权,还包括其他一些权利。虽然商标专有使用权是商标权中最核心的权利,但并不能因此就认为商标专有权等同于商标权。正如有的学者所指出的那样,“事实上,商标权与商标专用权不可简单地等同。商标权是注册商标所有人对其注册商标享有的所有权,即独占性的支配权。也就是说,商标所有人对自己的注册商标可以独占使用,也可以许可他人使用,可以将其转让、放弃,也可以禁止他人使用。而‘商标专用权’这一表达未能揭示出商标权作为无形财产权的精髓,它只是商标权中最基本的内容,不能涵盖商标权的全部内容。”[7]法律概念是进行法律推理的工具,因此,法律概念的科学性是构建科学的法学理论的前提和基础。而法律概念的科学性首先必然要求其概念内容的周延性,否则就会因以偏概全而在进行法律推理时犯法律逻辑上的错误。商标权概念是商标法中的一个核心概念,商标法归根结底是为了保护商标权。就此而言,对商标权作出科学的界定就显得尤为重要。而根据以上分析,传统上的商标权概念显然存在内容上的不周延性,存在以偏概全的问题,因而是不科学的,这对于商标法理论体系的构建显然十分不利。
        2.注册商标权不同于未注册商标权
        商标权的原始取得方式主要有三种:一是商标权通过商标使用而取得,以商标使用的先后确定商标权的归属;二是商标权通过注册取得,以商标申请注册的先后确定商标权的归属;三是混合取得,即注册取得和使用取得并行,商标注册后受法律保护,获得商标权,但在一定期限内,先使用人可以主张权利,申请撤销与自己商标相同或近似的注册商标。

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